一、什么是庭審？

庭審的目的就是在法庭上查明案件事實，確認(rèn)公訴機(jī)關(guān)的指控事實是否清楚，證據(jù)是否充分，如何適用法律?，F(xiàn)在我們講以庭審為中心，這個庭審為中心，到底是什么意思？意思就是說，要把證據(jù)的采信，事實的確定以及法律的適用，全部在法庭上進(jìn)行，在法庭上確認(rèn)，然后在法庭上得出一個結(jié)論。所以什么是庭審，我們律師一定要搞清楚。為什么要強(qiáng)調(diào)這個問題？因為我們很多律師在參與刑事庭審的過程中，總能感覺到很多法庭是在走過場，首先被告人上來，然后起訴書一讀，接著一認(rèn)可，再一舉證，什么意見都沒有，最后辯護(hù)人發(fā)言，強(qiáng)調(diào)認(rèn)罪態(tài)度好，最后被告人陳述請求從輕處罰，一個庭審就結(jié)束了。這樣的一個庭審缺乏實質(zhì)化，這樣的庭審進(jìn)不進(jìn)行有什么區(qū)別？所以我們講，如果說要真正發(fā)揮辯護(hù)律師在法庭上的作用，對于庭審目的的理解是非常重要的。

對于庭審目的，律師要理解，法官也要理解。我發(fā)現(xiàn)有些法官可能也不一定真正理解或者重視庭審的目的。很多法官也是在走過場，大家都走過場的話，庭審就毫無意義了，最好律師少說一點(diǎn)，也不需要什么辯論了。所以我們經(jīng)?？吹接行┓ㄍィ蓭熛攵嘀v一點(diǎn)，法官就叫他不要講，發(fā)問簡單一點(diǎn)，質(zhì)證不要辯論，辯論的時候提供書面意見，最后律師沒講幾句話就下去了。庭審一旦成為一種形式，一種走過場的話，法庭上一切的話就都是多余的了。

在法庭上，辯護(hù)人的庭審的目的是向法庭展示辯護(hù)意見，使其充分聽取律師的辯護(hù)意見，最終使法庭采納辯護(hù)意見。這里面其實包括了三句話。

第一，向法庭展示辯護(hù)意見。而且律師的辯護(hù)意見要充分地進(jìn)行展示，有些你心里想到的辯護(hù)意見，甚至是書面已經(jīng)寫的辯護(hù)意見，你是不是能夠充分地在法庭上進(jìn)行展示？很多律師出完庭以后，都帶有很多的遺憾，會說：“唉呀！這個觀點(diǎn)我就忘記說了，那個觀點(diǎn)我忘記說了，本來有十個觀點(diǎn)，我只說了七個。”所以說，向法庭充分地展示辯護(hù)意見這個是第一位的，也是第一步驟。

第二，要讓法官充分聽取辯護(hù)意見。也就是說，你的辯護(hù)意見提出來了，但不是每個意見法官都能夠聽得進(jìn)去。因為人和人之間交流信息的流失是非常嚴(yán)重的，比如我今天講一個小時，可能大家記住的只有10%的內(nèi)容，可能就記住幾分鐘，這個都很正常。所以你有這些辯護(hù)意見，還要讓法官聽進(jìn)去。我看到有些庭審，律師講的慷慨激昂、唾沫橫飛的，法官在上面翻手機(jī)看小說，你有是有很多意見，但是法官根本沒聽，這就相當(dāng)于你沒有提出意見一樣。所以想方設(shè)法地讓法官充分聽取辯護(hù)意見，這是第二層次的要求。

第三，讓法官采納辯護(hù)意見。首先你充分展示了意見，其次讓法官都聽進(jìn)去了，起碼讓他接收到了這些信息。但是接收到這些信息是不是就等于采納了？并不是。如果法官聽了以后，覺得你一點(diǎn)道理也沒有，那你也等于白講。所以第三個層次是讓法官最終采納辯護(hù)意見，這個就是我們辯護(hù)人庭審的目的，也是我們辯論的目的。辯護(hù)人在法庭上發(fā)言的一切目的，都是為了說服法官。那么辯護(hù)人在法庭上發(fā)表辯護(hù)觀點(diǎn)和意見，不是要嘩眾取寵，也不是要滔滔不絕，向當(dāng)事人展示我干了什么工作啊，我很懂法律啊，我的理論水平非常高啊，我能夠引經(jīng)據(jù)典啊，用半個小時解釋一個概念等等，我認(rèn)為這些都是毫無必要的。辯護(hù)人發(fā)言的一切目的是為了說服法官，我們維護(hù)的是當(dāng)事人的合法權(quán)益，是為了讓當(dāng)事人重罪定輕罪，或者是無罪，或者說得到從輕處罰或者是緩刑或者免刑。讓法官采納我們提出的這些意見，是我們辯護(hù)人發(fā)言的最終目的。非得跟公訴人爭個高下，甚至要跟法官去爭個高下，或者跟其他辯護(hù)人去爭個高下，都是不可取的。法庭不是斗氣的地方，我們發(fā)言的一切目的就是抓住要害，說服法官，充分的保障自己當(dāng)事人的合法權(quán)益，千萬不能偏離這個主題。

二、什么是辯論？

1.概念

辯論就是針對一個焦點(diǎn)問題、觀點(diǎn)或者立場，矛盾的雙方展開針對性的說理，反駁對方的觀點(diǎn)，論證本方的觀點(diǎn)。比如說，是不是重犯，是不是自首，是不是單位犯罪？那么這是一些焦點(diǎn)問題。至于觀點(diǎn)問題呢？就是說，這個案子夠不構(gòu)成犯罪，或者都是什么犯罪，這是一些觀點(diǎn)。

還有一個立場矛盾，辯論的雙方本人選擇了一個立場，選擇正方或反方。比如說我們辯論賽，在一個案例中，正方的觀點(diǎn)就是構(gòu)成犯罪，反方的觀點(diǎn)必須要證明、說明、論證不構(gòu)成犯罪，所以立場決定了你就必須這樣辯。在法庭上我們也是這樣，控方認(rèn)為是構(gòu)成犯罪，辯方認(rèn)為是不構(gòu)成犯罪，那么哪怕控方的公訴人、承辦人本人的觀點(diǎn)是認(rèn)為這個案子不構(gòu)成犯罪，但是他站在控方的立場上，他就必須要講這個人構(gòu)成犯罪。

辯論就是針對一個焦點(diǎn)問題、一個觀點(diǎn)或者立場，矛盾的雙方展開針對性的說理，它不是像寫論文一樣長篇大論，而是針對一個問題進(jìn)行針對性的說理。辯，即是說“不”，“不”就是反駁對方的觀點(diǎn)；論，就是論自己，論證本方的觀點(diǎn)。辯反駁，論論證，這個就是辯論。

2.基本結(jié)構(gòu)

辯論有其基本結(jié)構(gòu)，它的基本結(jié)構(gòu)是這樣子的：

第一層面，你的觀點(diǎn)不對，首先你是什么觀點(diǎn)，然后你的觀點(diǎn)是不對的，最后為什么不對。其實就是三段論：你是什么觀點(diǎn)，你的觀點(diǎn)不對，為什么不對，這樣一二三就是第一層面。

第二層面，我的觀點(diǎn)對，首先我是什么觀點(diǎn)，然后我的觀點(diǎn)是對的，最后我為什么對，第二個層面也是三段論。

最后這兩個層面都講清楚了，得出的結(jié)論就是：我的觀點(diǎn)對，你的觀點(diǎn)不對。

辯論是有結(jié)構(gòu)的，我們?nèi)魏我粋€辯論，在發(fā)言的時候就要按照這個結(jié)構(gòu)來，這個思路是很清晰的。

3.目的

辯論有辯論的目的，我們?yōu)槭裁匆戕q論？法不辨不明，理不辨不清。但是為什么有的時候法律越辯越糊涂，理越辯越糊涂？這跟辯論的方式是有關(guān)系的。有些辯論把這個水?dāng)嚋喠?，它不是說越辯越清楚，而是越辯越糊涂，也就是說，它沒有按照辯論的基本結(jié)構(gòu)來——你是什么觀點(diǎn)，為什么不對；然后我是什么觀點(diǎn)，我為什么對。然后按照這個層次感，對那些服務(wù)于這個觀點(diǎn)的理由進(jìn)行充分的組織，然后確立你的一個立場。辯論的目的，就是展示你的觀點(diǎn)，說服大家，說服大家認(rèn)可你這一方的觀點(diǎn)。辯論的目的不是吵架，不是好像聽起來搞得很精彩，好像聽起來你吵架的水平很高，講得對方講不出話來。

辯論其實有三種，第一種是詭辯，就是你會狡辯詭辯；第二，是巧辯，就是你有很多技巧，有些問題不利你會避開，選有利的立場去辯；第三是雄辯，就是像滔滔江水一樣，你的正當(dāng)理由滾滾而來，讓人家不可抗拒，這個就叫雄辯。在法庭上，我們辯護(hù)人的辯論應(yīng)該是雄辯，不要去搞詭辯和狡辯。

所以說，辯論的唯一目的就是說服聽眾認(rèn)可本方觀點(diǎn)。

三、什么是法庭辯論？

1.概念

法庭辯論，就是刑事案件審理過程中，針對某一事實或法律問題，存在不同觀點(diǎn)的控辯雙方以及辯辯各方，反駁對方觀點(diǎn)并闡述本方觀點(diǎn)的語言和思維表達(dá)活動。

在法庭辯論過程中，辯護(hù)人跟公訴人辯論，還有共同犯罪案件中辯護(hù)人跟辯護(hù)人辯論，都是非常常見的。有些辯護(hù)人之間觀點(diǎn)也不一致，你說我是主犯，我說你是主犯；我說你是單位犯罪，你說我是個人犯罪等等，所以辯辯各方也是存在著辯論的。在法庭審理過程中的辯論，一般是針對性非常強(qiáng)的，針對某一事實或者法律問題，而不是針對整體。那么整體呢，可能還有一個充分論證的問題。我們講的辯論，肯定就是針對某一個焦點(diǎn)問題或者一個觀點(diǎn)，立場雙方進(jìn)行針對性的辯駁和反駁，以及對本方觀點(diǎn)進(jìn)行論證。

2.目的

那么辯護(hù)人辯論得目的是什么？就是說服法官采納本方觀點(diǎn)。我前面講，辯論的目的是說服聽眾，那么在這里，就是說服法官。這和我們一般的辯論不一樣，因為一般的辯論是說服評委，說服現(xiàn)場的觀眾，那么我們的法庭辯論是說服法官。如果你要去說服公訴人，那難度是非常大的。當(dāng)然，如果說得對方心服口服，那就是非常大的本事，或者你說得他心服，盡管他嘴巴上還是在辯論，但是內(nèi)心已經(jīng)接受你的觀點(diǎn)，那也是非常厲害的。如果你要說服被告人以及同案犯或者被害人家屬，那是更加難了。特別是被害人家屬，你想要說服，簡直是不可能的。因為法庭各方立場不一樣，你想去說服所有人，是不現(xiàn)實的，所以你的目標(biāo)就是說服法官，我們辯護(hù)人辯論的目的就是說服法官。

3.階段

一般的理解來說，是在法庭辯論階段有辯論。但其實，我們在整個法庭審理的過程中，在發(fā)問、質(zhì)證還有第一輪辯論以及答辯階段都有辯論。所以說，在整個法庭審理的過程中，應(yīng)該是充滿了辯論。

四、法庭辯論的基礎(chǔ)

1.充分準(zhǔn)備

充分準(zhǔn)備是什么意思呢？我們在開庭的時候，畢竟跟辯論賽是不一樣的，因為我們在法庭上要運(yùn)用證據(jù)，要運(yùn)用法律。還有我們的當(dāng)事人，也就是被告人，他在法庭上的表現(xiàn)，是我們辯論的基礎(chǔ)。所以在開庭之前，必須做好充分的準(zhǔn)備，對被告人進(jìn)行詳盡的輔導(dǎo)，對案件的事實和證據(jù)進(jìn)行全面的分析，提出充分的、詳盡的書面辯護(hù)意見，供法庭上發(fā)表意見時參考。我們還要熟悉相關(guān)的法條，查找一些案例，收集一些法理及專家意見，還有被告人他們家庭的具體情況，以及一些常情常理。

一般而言，在開庭之前要準(zhǔn)備詳細(xì)的發(fā)問提綱，包括控辯審三方可能發(fā)問到的問題，然后質(zhì)證意見也要非常詳細(xì)，里面有觀點(diǎn)，也有論述、論證，還有辯護(hù)意見，最后還有答辯提綱，對對方觀點(diǎn)進(jìn)行預(yù)答辯，這些都必須要有。而且在庭前，要對被告人進(jìn)行充分的庭前輔導(dǎo)，讓被告人對法庭上的每個情況都有所準(zhǔn)備，對可能出現(xiàn)的一些很難應(yīng)付的情況都要有預(yù)案，這個也是非常重要的。

2.認(rèn)真傾聽

要說辯論，肯定是一種跟對方互動式的、針鋒相對的語言和思維表達(dá)活動，所以要聽對方的觀點(diǎn)，而且必須要認(rèn)真地聽。

3.及時記錄

除了認(rèn)真聽，我們還要及時地記錄。一般來說，我們在聽的過程中，要邊聽邊記，然后邊組織我們反駁的理由。

那么我們要采用什么樣的方式記錄呢？我們要準(zhǔn)備一張白紙，中間畫一條線，在線的左邊把對方的觀點(diǎn)，一二三四地都記下來；然后我們認(rèn)為不對的，就在線的右邊，把要反駁的觀點(diǎn)也馬上組織起來。

庭前充分地準(zhǔn)備，然后當(dāng)庭認(rèn)真地傾聽以及及時地記錄，在記錄的過程中，把我們反駁的觀點(diǎn)也同時組織起來，這就是我們法庭辯論的基礎(chǔ)。

五、法庭辯論的一般方法

那么，法庭辯論有什么方法呢？我們就來談一下法庭辯論的一般方法。

1.肯定對的，指出錯的，論證理由

我們在法庭辯論中，跟公訴人雖然是控辯雙方，但也不是說一定要處處針鋒相對，不是他提什么意見，我們都要反駁。而是說，公訴人有些意見是對的，那我們就肯定對的，有些我們認(rèn)為不對的，那就指出它是錯的，然后對錯的部分，進(jìn)行論證說理。這就是我們前面講的一個層次，你要充分表達(dá)觀點(diǎn)，然后讓法官聽進(jìn)去，然后讓法官采納。怎么樣才能讓法官采納？首先，一個觀點(diǎn)要考究，要非常的考究，你要考慮這個觀點(diǎn)提出來人家會不會采納，得有個事先的預(yù)判。

比如上次我擔(dān)任了一個辯論賽的評委，是一個婚內(nèi)強(qiáng)奸的案件。那么正方認(rèn)為是構(gòu)成強(qiáng)奸的，他們認(rèn)為：只要女性不愿意的，違背婦女意志的，哪怕是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，都是強(qiáng)奸。那么反方認(rèn)為是不構(gòu)成強(qiáng)奸，他們認(rèn)為：只要是婚內(nèi)，是婚姻關(guān)系持續(xù)期間，不管這個婚姻有什么瑕疵，不管是不是在離婚上訴期間，只要是法定登記過的婚姻關(guān)系，就不存在強(qiáng)奸問題。因為是辯論賽，他們雙方的觀點(diǎn)和立場是事先確定的，也無可厚非。

但其實這樣的觀點(diǎn)拿出來，雙方都沒有什么說服力。正方說，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，只要違背婦女意志，強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系，那就肯定是強(qiáng)奸。這個觀點(diǎn)肯定不成立，因為這里除了涉及到性權(quán)利，還涉及到婚姻中對性的支配權(quán)和約定權(quán)，這是交叉的一個問題，并不是非此即彼的問題。如果按照正方這樣解釋的話，我們中國40%的男性都可能犯了強(qiáng)奸罪要關(guān)起來。那么反方說，婚內(nèi)肯定沒有強(qiáng)奸，這個觀點(diǎn)肯定也太偏頗，我們有那么多婚內(nèi)強(qiáng)奸的案例在前。比如離婚訴訟，法院判決了，在上訴期間還強(qiáng)行發(fā)生關(guān)系；再比如假結(jié)婚，其實是沒有感情基礎(chǔ)的，只是為了騙房子、騙拆遷等等，這顯然也不是一個合法、正常的婚姻，那么在這個過程中強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系，也是可以認(rèn)定為強(qiáng)奸的。所以反方的這個觀點(diǎn)也有失偏頗。

我們想確定一個觀點(diǎn)，應(yīng)該在深層次上考慮，這個觀點(diǎn)是否存在成立的可能，而不是簡單化。以這個辯論賽的觀點(diǎn)為例，我們應(yīng)該是要探討，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，如何來考察“違背婦女意志”，以及婚姻對人的性權(quán)利有什么影響，在哪些條件下可以構(gòu)成婚內(nèi)強(qiáng)奸，哪些條件下不構(gòu)成婚內(nèi)強(qiáng)奸，這樣的探討才更有價值和意義。也就是說，我們在形成我們的觀點(diǎn)的時候，一定要去深入地考慮，只有深入考慮各種層面的理由和意見，進(jìn)行反復(fù)充分的論證，那么我們的這些意見才可能被法官采納。如果很簡單化地提出一個觀點(diǎn)，經(jīng)不起對方一駁，或者經(jīng)不起深層的一種分析，這樣的話，被采納的可能性就比較小。

2.組織理由

我們講一個觀點(diǎn)，首先就要組織理由，組織理由是很重要的。在法庭上，并不是說公訴人說“是”，我們說“不”就可以了，我們的這些“不”是一定要理由的，那么這些理由在哪里呢？

有這么幾個方面可以供大家參考一下。

(1)事實。比如說一個用車子將他人拖行，導(dǎo)致他人死亡的案件，公訴人指控說是間接故意殺人。其中有一個證人就提出來，他看到的是那個車子是把這個被害人撞死的。對這份證據(jù)，我們在質(zhì)證的時候就非常的明確，他這個肯定是不屬實的，為什么呢？因為本案的事實表明這是不存在的，監(jiān)控錄像上面不存在車撞人的這個行為，沒有這樣一個事實，所以，我們用事實來反駁他的這個觀點(diǎn)，就非常的簡潔明確，也非常的有利。

(2)證據(jù)。比如我以前出庭的一個生產(chǎn)銷售地溝油的案件，公訴人的舉證的時候說，這個豬油都是發(fā)臭的，有一種像豬糞一樣的味道，還做了月餅。他在法庭上講了這樣一個待證事實，那么我印象中在閱卷的時候根本沒有這樣的一個內(nèi)容，所以我就在她舉證的時候馬上翻閱相關(guān)證據(jù)，發(fā)現(xiàn)她讀的這個待證事實跟證據(jù)不符，然后在質(zhì)證的時候，我馬上就提出來，根據(jù)公訴人剛才舉的這份證據(jù)，根本就沒有這樣的內(nèi)容。用這樣一份證據(jù)展示給法庭，一下子我們就非常有力的反駁了公訴人的這一個觀點(diǎn)。

(3)法理。比如我們的一個受賄案件中，被告人原來的筆錄里面說，收到8萬塊錢，用于投資水電站了。經(jīng)過我們的查證，他投資水電站的8萬塊錢是他正當(dāng)?shù)墓べY所得，所以他的這個供述是不屬實的，他自己辯解說是編的，而我們認(rèn)為這是有客觀事實證明的。那么公訴人就說，水電站的8萬塊錢雖然查明是他工資所得，但是他受賄的8萬塊錢可能用到其他地方去了。于是我們就指出來，你這是有罪推定，而不是無罪推定，我們現(xiàn)在奉行的是無罪推定，這就是運(yùn)用法理。

(4)法律。當(dāng)然還有運(yùn)用法律規(guī)定，就是說，法律是怎么樣規(guī)定的，而你怎么樣違反了法律。比如鑒定結(jié)論，沒有鑒定人簽名；或者對刑法的一些適用，對法條的一些解讀，不符合法律的規(guī)定。

(5)司法解釋。比如有一個案件被判了緩刑，緩刑結(jié)束以后，發(fā)現(xiàn)有漏罪，當(dāng)然也是個輕罪，這樣的話到底能不能判緩刑？我們就到找了一個司法解釋，漏罪在這種情況下是兩罪并罰，如果符合判緩刑條件的，還是可以判緩刑。找到相關(guān)的司法解釋后，那么就非常有說服力，遠(yuǎn)比我們費(fèi)太多的口舌去論證要有效得多。

(6)常理。常理也叫經(jīng)驗法則，這也是我們論證經(jīng)常采用的一個理由。比如我們有一個詐騙案件，公訴人說被告人的手機(jī)有個短信，他跟助手交代說：“這個事情，你暫時不要跟那些對象(指被害人)說，我內(nèi)心其實是完全有把握辦好的，但如果跟他們說了，他們胃口會很大，你就跟他們說，我們盡量去辦好。”那么公訴人的觀點(diǎn)就是，這個人吹牛了，他說他肯定能辦好，那么后來他辦不好，這個就是詐騙。而我們的觀點(diǎn)是恰恰相反，我們講的詐騙，是說實際上他是辦不好的，但是對被害人說他能辦好，這樣才算詐騙。如果他對對象說這個事情我們只能努力爭取，不一定能辦好，但是他內(nèi)心是非常有把握辦好的，這怎么會是詐騙呢？這就是從一種大家都能夠接受的常情常理來進(jìn)行分析。

(7)判例。一般我們對一些新類型的或者爭議比較大的案件，都會去搜索相關(guān)的判例，那么這些判例都有一些法律的分析和法理的運(yùn)用，這些都可以借鑒到我們手上辦的案件中來。像我以前辦過一個間接故意殺人改成過失致人死亡的案件，我們就是尋找了大量類似的案例，解決“是主觀上已經(jīng)預(yù)見，放任危害結(jié)果的發(fā)生，還是因為疏忽大意，沒有預(yù)見到危害結(jié)果發(fā)生”的這么一個問題，我們用大量的案例進(jìn)行充分地論證，后來讓法院感覺到這個判例很有參考價值。

我們運(yùn)用判例也有一些要求，不能說給一個判例，讓法官自己去找，這肯定是不行的。我們得把這個判例打印出來，然后把它和案件完全相同的內(nèi)容用紅線畫出來，然后還要把裁判運(yùn)用的法理梳理出來，最后跟我們現(xiàn)在辦理的案子來進(jìn)行類比、比對。我們認(rèn)為案情的內(nèi)容完全一致，行為性質(zhì)完全一致，那么法院判罰的法理運(yùn)用應(yīng)該是一致的，結(jié)論也應(yīng)該是一致的。這就是一種判例的應(yīng)用，也是非常有說服力的，一個案件在法理上說得天花亂墜，還不如一個判例來得直接有效。

(8)情理。我們前面有個常理，說的是經(jīng)驗法則，而情理，還帶一些感情因素。比如一些未成年人，他的主觀惡性還是比較輕的，他的家庭情況以及一些經(jīng)歷，使他不會有很嚴(yán)重的主觀惡性和犯罪動機(jī)，這些都可以運(yùn)用到我們辯護(hù)意見梳理的理由當(dāng)中去。

對于辯論里面觀點(diǎn)的理由，除了事實、證據(jù)、法理、法律、司法解釋，常理、判例、情理這八個方面，當(dāng)然可能還有其他的。其實這些大家平時也都在使用，我把它理出來以后，大家可以更方便地從這幾個方面去尋找理由。比如對方提出一個觀點(diǎn)，你的腦子就可以鋪開這八個方面，哪些方面的理由可以直接運(yùn)用，你就拋出來，這就比較直接有效。

3.發(fā)問

我們再看發(fā)問，這里面也有辯論，那么發(fā)問的辯論體現(xiàn)在哪里？

一個方面，就是針對性的發(fā)問。比如公訴人問你，這個情況你到底有沒有看到，公訴人剛才問你的時候你說看到，但是你在原來的幾份筆錄上說沒有看到，那我們在法庭上問你，你到底是看到還是沒看到？這就是針對性的發(fā)問，這里面也有一種辯駁。

涉及到控辯雙方觀點(diǎn)的沖突，在發(fā)問的過程中，對事實不同的表述，也存在著不同。比如說，公訴人剛才問你，對你有沒有被刑訊逼供，你說沒有，那我要問你，你知不知道什么叫刑訊逼供，被告人說我不知道。被告人說不知道的話，我們就把公訴人的這個問題直接反駁掉了，這就是釜底抽薪，因為你說他沒有被刑訊逼供，但他根本不懂什么叫刑訊逼供，所以這個答案是毫無意義的。

還有一個方面，就是我們經(jīng)常提的反對。比如說公訴人問一個問題，如果是帶有誘導(dǎo)性的，或者是威脅性的，那么我們辯護(hù)人可以提出反對。當(dāng)然，我們最高人民法院的刑訴法司法解釋里面是叫“提出疑義”，那么“提出疑議”太長了，在法律上也要解釋半天，因為“反對”比較干脆利落，效果也比較好，所以我們一般還是用“反對”。那么反對，就是一種辯。我們講辯論、辯護(hù)，這個“辯”，就是說不，就是反對。所以在反對里面就有一個辯論，因為公訴人認(rèn)為他的方式方法很正常，但我認(rèn)為你這個方法是不當(dāng)?shù)?，是違法的，那么這個時候提出反對，這里面就有辯論的內(nèi)容。公訴人提出一個誘導(dǎo)式的發(fā)問，辯護(hù)人馬上向法官提出反對，這是誘導(dǎo)式的發(fā)問，請法官給予支持。如果公訴人說我沒有誘導(dǎo)，你再說，怎么沒有誘導(dǎo)，你剛才這個問題設(shè)置了前提，所以你這是誘導(dǎo)。這個時候就有一個小回合的短兵相接，這里面是有辯論的。

所以，如何在法庭上提反對，我覺得應(yīng)該掌握以下三點(diǎn)：一是要認(rèn)真聽，第二要抓得準(zhǔn)，第三要語速快。為什么呢？你必須要在幾秒鐘內(nèi)講完，我要反對他的誘導(dǎo)式發(fā)問，請予以支持。你如果不講完，法官會說，辯護(hù)人你不要說話，還沒輪到你說話。有些辯護(hù)人舉手舉半天磨磨蹭蹭的，審判長，我有一個意見要講。你這句話還沒講完，法官肯定會打斷你。所以你要在法官反應(yīng)過來之前，把意見全部表達(dá)完了，他就知道，原來這是誘導(dǎo)式發(fā)問。

4.質(zhì)證

質(zhì)證程序中，辯論就更多了，因為刑訴法本身也規(guī)定，質(zhì)證是可以辯論的。但是我們現(xiàn)在的庭審中，大都做得不太充分，也就是說，質(zhì)證過程的辯論都比較簡單。

那么質(zhì)證辯論是怎么回事呢？就是說，控方舉證，我們辯護(hù)人提出一個質(zhì)證意見。然后公訴人提出一個對質(zhì)證意見的說明，然后辯護(hù)人認(rèn)為這些說明的觀點(diǎn)是不能成立的，要求進(jìn)行辯論。在有些復(fù)雜案件中，法官會比較重視，他會允許控辯雙方對某一份重要證據(jù)進(jìn)行幾輪的辯論，當(dāng)然，根據(jù)法官風(fēng)格的不同，這個辯論也可能不同。法官是習(xí)慣于公訴人舉證，辯護(hù)人提出第一輪質(zhì)證意見，然后由公訴人說明，如果你辯護(hù)人還要再講，他就會說你在法庭辯論階段再講。但其實辯護(hù)人是可以再三要求的，你就說這個在法庭辯論階段我沒法講，我覺得控辯雙方還是要平等的，所以我要求在這里就把這個問題說清楚，法律規(guī)定也是可以質(zhì)證辯論的。所以有的時候，我們律師還是要提出來。當(dāng)然，如果有些質(zhì)證意見已經(jīng)包括在法庭辯論階段，那我覺得從尊重法官的角度來說，也不一定各個證據(jù)都要求進(jìn)行辯論。

正常情況下，我們也是聽法官指揮，公訴人舉證，我們質(zhì)證，然后公訴人說明，一般這樣子就過了。但是有些特別重要的證據(jù)，那我肯定提出來，要求進(jìn)行一次辯論，那么法官針對某些具體的問題，他也會同意。因為你并不是每一個證據(jù)都要求辯論，庭審開得太冗長也沒必要。所以我覺得，這個也要分重要不重要，以及能不能囊括到我們辯護(hù)意見的發(fā)表內(nèi)容里面去，如果能的話，我們還是要提高庭審效率。

那么質(zhì)證中的辯論，也是有原則的。就是言簡意賅，直擊三性，適當(dāng)說理。

什么叫言簡意賅？就是說你直接講，對某一份證據(jù)有意見，對它的客觀性，合法性和關(guān)聯(lián)性，哪一個性有意見。一般我們首先講合法性，然后客觀性，再說關(guān)聯(lián)性，那么這個是必須要戴帽子。然后進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼f理，比如說合法性，你說這個違反什么法就完了，不要搞得很復(fù)雜。客觀性怎么講呢？也是一句話，第一與事實不符，第二與其它證據(jù)不符，第三與常理不符，客觀性就是這三個理由，簡單點(diǎn)一點(diǎn)就好了。

有些律師講質(zhì)證意見的時候非常的冗長，有很多引經(jīng)據(jù)典，結(jié)合其他證據(jù)分析的內(nèi)容，我覺得這樣論證的方式很容易被法官打斷。法官會認(rèn)為你這就是在發(fā)表辯論意見，雖然法律規(guī)定質(zhì)證是可以辯論的，但是也不等于質(zhì)證的辯論可以取代我們法庭辯論的辯論，這個還是不一樣的。我覺得質(zhì)證辯論的核心，就是證據(jù)三性問題，所以點(diǎn)到為止，適當(dāng)說理即可。比如說客觀性的問題，這個與其他證據(jù)不符，或者與事實不符，特別是與常理不符，那肯定是要展開兩三句話說個理的，你說與常理不符，什么常理？說下他這個觀點(diǎn)，筆錄的內(nèi)容，證據(jù)的內(nèi)容。

還有一個關(guān)聯(lián)性的問題，關(guān)聯(lián)性里面也是有說理的，也是分層次的。

首先與本案有沒有關(guān)聯(lián)，當(dāng)然公訴人舉的這些證據(jù)大多數(shù)跟本案是有關(guān)聯(lián)的。比如有些鑒定結(jié)論，檢察院也無法證明這個跟本案有關(guān)聯(lián)，所以對這個關(guān)聯(lián)性我們提出異議；還有些證據(jù)，只能證明被告人是違規(guī)，但不能證明被告人是犯罪，所以跟本案沒有關(guān)聯(lián)性等等。這些都是可以提有沒有關(guān)聯(lián)的。第二是關(guān)聯(lián)在哪里，這個也是我們講一個證據(jù)證明力的時候，關(guān)聯(lián)性是非常重要的，你在發(fā)表觀點(diǎn)的時候是必須帶著關(guān)聯(lián)性的帽子來發(fā)表觀點(diǎn)。而且法官可能也會打斷，你這個是辯論意見嘛，到辯論階段再講，然后你就說這是關(guān)聯(lián)性的問題。關(guān)聯(lián)性兩個層次，第一是有沒有關(guān)聯(lián)，第二是關(guān)聯(lián)在哪里？有些關(guān)聯(lián)性就是說同樣一個證據(jù)，控方認(rèn)為它可以證明控方觀點(diǎn)，我們認(rèn)為可以認(rèn)定為辯方觀點(diǎn)，這些都在關(guān)聯(lián)性里面予以解決。

關(guān)聯(lián)性第二個層次的問題，不能講得太冗長，而是要言簡意賅，點(diǎn)到為止，詳細(xì)的在辯論階段的辯護(hù)意見里面再發(fā)表，這樣比較妥當(dāng)，所以我講言簡意賅，直擊三性，適當(dāng)說理，這個就是我們質(zhì)證中的辯論。

5.第一輪辯論

首先，層次感。你一定要有很有層次，事實問題，證據(jù)問題，法律問題，或者你是分階段、分罪名、分犯罪構(gòu)成等等，或者是先講程序再講實體。一定要有層次感，而不能眉毛胡子一把抓。

第二，正義感。你所引用的這些理由，這些證據(jù)，正如剛才我講的八個方面，在辯護(hù)意見里面，也要按照八個方面來組織理由。也就是說，你的理由要讓人家感覺到不是為了辯護(hù)而辯護(hù)，你確確實實是站在一個客觀公正的立場上進(jìn)行一個辯護(hù)。你引用的證據(jù)、運(yùn)用的法理、進(jìn)行說理的角度，都要讓人家看起來覺得你是中立第三方的一個角度，我覺得這樣的話才能更有正義感，更有說服力。

第三，現(xiàn)場感。我們講，一個辯護(hù)一定是要根據(jù)庭審的情況，因為以庭審為中心，我們展示的證據(jù)要在法庭上進(jìn)行充分的質(zhì)證和辯論。那么，法官有什么觀點(diǎn)？律師有什么觀點(diǎn)？公訴人有什么觀點(diǎn)？被告人有什么觀點(diǎn)？我們應(yīng)該要有這個現(xiàn)場感。

那為什么要有現(xiàn)場感呢？剛才我前面講了三個層次，第一個層次，要充分展示辯護(hù)意見，第二個層次，要讓法官充分聽取你的意見。所以，你要有現(xiàn)場感，而不是讓他覺得你是在辦公室跟他交流案情。你講得讓他全神貫注，不會懈怠，不會走神，你講了什么，證據(jù)是什么，他會認(rèn)為確實這么回事啊，他就聽得下去。如果只是照著書面的辯護(hù)意見讀，卷宗第幾頁，筆錄第幾頁，讀幾句法官說不定就睡著了。如果沒有現(xiàn)場感的話，傳遞信息的效率就太低，你講都講完了，但是法官接受的內(nèi)容的比例卻很低，所以一定要有現(xiàn)場感。

6.第二輪辯護(hù)意見

針鋒相對，就是公訴人第二輪有什么意見，你覺得有什么不對的，你要把它理出來，什么觀點(diǎn)是不對的，為什么不對，我們認(rèn)為是什么，理由是什么。

言簡意賅，不要長篇大論太復(fù)雜。有一次我有一個復(fù)雜案件，第二輪我是反駁了對方十三個觀點(diǎn)，反正有幾個我就反駁幾個，不一定要講十大錯誤，二十個不對，非要湊數(shù)。十三個就是三個，十四個就是四個，實事求是。

引經(jīng)據(jù)典，你不是為了反駁而反駁，他說“是”你說“不”，你說“不”了以后理由在哪里，這個經(jīng)和典就是你相關(guān)的依據(jù)，一定要有依據(jù)。跟證據(jù)不符，跟事實不符，也是我前面講的這八個方面，你要及時地有力地把你的理由拋出來，展示給法庭，就可以了，也不一定要面面俱到。

總結(jié)、概括、提升，這是第二輪辯論意見的重要功能。你重復(fù)第一輪的老調(diào)沒有意義，法官一般會講，第二輪要發(fā)表一些新的意見，所以你要對雙方觀點(diǎn)有一個總結(jié)，對對方觀點(diǎn)和我方觀點(diǎn)的不同有個概括，同時對我方觀點(diǎn)還要一個提升和升華。比如說，我們控辯雙方今天的這個爭論，其實是一個證據(jù)的問題；或者講，我們今天的這個爭論，其實是一個對國有企業(yè)改制過程中，如何來看待改制過程中的不規(guī)范的一個問題；還有就是，我們這個案件的定性，涉及到我們刑法適用的一個導(dǎo)向性的問題。要讓法官一聽就會感興趣，讓他覺得你這個律師確實考慮問題還比較高，覺得前面的法理也聽明白了，后面還有一個刑法適用的導(dǎo)向性問題，確實也很重要，值得重視。這樣的話，法官會對你的觀點(diǎn)更加重視，所以總結(jié)、概括、提升是非常重要的。

就案論案，就法論法，就事實論證據(jù)，當(dāng)然是基礎(chǔ)。那么我們講總結(jié)概括提升，由點(diǎn)到面，這個也是非常重要的，有助于深化我們的辯護(hù)觀點(diǎn)。這就是我們發(fā)表第二輪辯護(hù)意見的時候，要注意掌握的一些原則。

六、辯論發(fā)言的幾項原則

第一，做好準(zhǔn)備。我前面也講到了，要制作好庭審提綱，按部就班。

第二，發(fā)言要簡潔，用語要禮貌，服從審判長指揮，不要跟審判長辯論。也不要說審判長不對，反正你就提出自己的要求，提出一種建議，不要說法官你這個不對的，我是對的。你就說我有這個要求，按哪個法律規(guī)定應(yīng)該怎么做，就可以了。絕大多數(shù)法官都會支持律師有法律依據(jù)的意見和申請。

第三，避其鋒芒，各取所需。也就是針對公訴人的發(fā)言，不是必須每一個觀點(diǎn)都要反駁，有些時候，我們從事實證據(jù)的角度把我們自己的觀點(diǎn)立起來了，那對方的觀點(diǎn)自然就不成立了。有的時候是以駁為主，有的時候是以立為主，避其鋒芒，各取所需。

第四，占領(lǐng)道德制高點(diǎn)，闡法釋理，不互相人身攻擊。到法庭上，我們也不要過多地去吵架，萬一吵了不高興，公訴人建議法庭延判，對于我們當(dāng)事人也不利。所以我們自己不要去動氣，不要出現(xiàn)個人的意氣用事，即便公訴人可能有主動的人身攻擊，那我們應(yīng)該占領(lǐng)道德制高點(diǎn)，不要互相的攻擊。

有一個法援案件，辯護(hù)人非常的認(rèn)真，出庭后講了非常多的內(nèi)容，公訴人就很生氣了，說這個辯護(hù)人不講職業(yè)道德，拿了錢就亂說話。其實這個辯護(hù)人當(dāng)然也可以講公訴人，你才不講職業(yè)道德，我都沒拿錢，但是他沒有。他就跟法官講：“審判長請你告訴公訴人，我是法律援助。”法官就講這是法律援助，于是公訴人的臉就一下子從上紅到下。那么我覺得這種方式的效果也比較好。我們辯護(hù)人不是為了去跟公訴人針鋒相對，非要吵個黑白分明，我們是有主持人的，我們向?qū)徟虚L提出來就可以了。不要自己一受到人身攻擊就很憤怒，就去攻擊公訴人，這么做我覺得毫無必要。甚至也不必用很多的什么技巧，你就明確指出來，剛才公訴人對我人身攻擊了，請公訴人尊重法庭的尊嚴(yán)，希望我們法律人能夠共同的就這個問題進(jìn)行深入的探討，以后不要再對我進(jìn)行人身攻擊，我也不會對你進(jìn)行人身攻擊的。這種話講一講也是可以的，而且是比較好的。

第五，用語謹(jǐn)慎，引證客觀，觀點(diǎn)準(zhǔn)確，不激化矛盾。其實我們有的時候在這個矛盾沖突雙方比較激烈的案件，比如說是故意殺人案件，被害人也很多，那么本身就是群情激憤的。然后你去刺激被害人，講了一些觀點(diǎn)就是過于偏激，那么這個恐怕也會激化矛盾，甚至引發(fā)對辯護(hù)人的一些人身風(fēng)險。所以我們講辯護(hù)人雖然是辯護(hù)人，用語要謹(jǐn)慎，引證要客觀，觀點(diǎn)要準(zhǔn)確，我們不能去激化矛盾，要從案件中超脫出來，作為一個法律人獨(dú)立的視角來看一些問題和發(fā)表一些觀點(diǎn)，可能更有說服力。

第六，就是以身作則，操作規(guī)范，體現(xiàn)專業(yè)，要對自己有要求，把自己樹立為一個“道德之師”、“法律之師”。

七、法庭辯論水平的訓(xùn)練

1.演講

演講跟辯論是不一樣的，演講就是說，給你一些時間，然后你在這個時間里面來發(fā)表你的一個觀點(diǎn)。演講跟辯論的這個區(qū)別，就是說演講，它是聲情并茂，以情感人有很大的比重，它可以舉例子、講故事。演講講得時間相對來說比較長，它也有這個支撐體系，一般來說不帶這個觀點(diǎn)的反駁，這個是一個演講。就是為了說明某一個問題進(jìn)行演講，還是很有訓(xùn)練的必要的。因為我們在法庭辯論過程中，就是法庭辯論階段的辯論也有很大部分是演講。就是針對某一個觀點(diǎn)，你也有很多是進(jìn)行論述，是不帶對對方觀點(diǎn)來批駁的，這些都是演講。而且我們法庭辯論，也不是很枯燥的一個法理和事實證據(jù)的分析，也是帶有一些情理的成分，以情感人的成分在法庭辯論階段也是非常重要，所以一個優(yōu)秀的辯護(hù)律師法庭辯論的水平要從演講開始練習(xí)。

2.辯論

對于法庭意見的發(fā)表是非常重要的，那么辯論是怎么樣的？辯論，我們可以一對一，二對二，三對三，歸根結(jié)底辯論練的是什么呢？練得就是你的識別能力，你能夠一下子就發(fā)現(xiàn)對方的觀點(diǎn)中的錯誤，不對在哪里，然后你組織理由去反駁，把它表達(dá)清晰，這個基本功是需要經(jīng)常錘煉的。我們講在辯論賽場上，沒有經(jīng)過辯論訓(xùn)練的人，有兩個特點(diǎn)，一個就是坐在那里站不起來，比如三對三，我們有些選手第一次上場，別人都會站起來反駁、發(fā)言，他就站不起來。怎么樣去總結(jié)對方的一個觀點(diǎn)，然后又怎么組織理由，然后又怎么發(fā)表觀點(diǎn)，他站不起來，這是第一個特點(diǎn)。第二個特點(diǎn)，就是坐不下來。一旦他站起來，他話特別多，他覺得所有的觀點(diǎn)都要在這個時間全部講完，所以他全隊的時間都用在他一個人身上了。比如說自由辯論4分鐘時間，他站起來全部給他用了，所以你不會搞辯論的，就是這么個特點(diǎn)，要么站不起來，要么站起來就坐不下來，這個不是辯論的一個正常要求。因為我們?yōu)槭裁匆氜q論，練辯論就是要短平快，就是要在有效的時間里讓你的觀點(diǎn)及時組織，展示給對方展示給觀眾，沒有充裕的時間，所以這就是我們辯論的一個要求。

3.模擬法庭

迅速捕捉到對方觀點(diǎn)中的錯誤，組織我們這一方理由給予反擊，然后闡明自己的觀點(diǎn)，這個就是模擬法庭。我們講開庭辯論，最終要表現(xiàn)得好，他的基礎(chǔ)可能還是要準(zhǔn)備充分，所以如果是復(fù)雜案件，我搞個模擬法庭先來辯一下，然后大家做出研討，這個當(dāng)然可以直接提升法庭辯論水平，也可以更好的達(dá)到服務(wù)當(dāng)事人的目的。

4.儀表與手勢

首先是說穿著，當(dāng)然現(xiàn)在要求常律師袍，以前沒有要求的時候，我看到穿沙灘褲的，穿這種健身的衣服，露出全身的肌肉參加開庭的也有，這樣的話，就不符合一個我們辯護(hù)律師、法律人的形象。還有，就是有一些手勢。不能用手指指著公訴人，或者拿這個筆老是點(diǎn)公訴人，那么我覺得這個都是需要訓(xùn)練的。

5.眼神和語氣

應(yīng)該來說，我們眼神是要朝著審判長和合議庭，有的時候也對著公訴人，有的時候也橫掃一下觀眾席和被告人，那么這個是眼神。，我們主要是講給合議庭聽的，然后語氣呢？我們是以探討案件的一種語氣，而不是吵架的語氣，或者說是那種非常像大學(xué)生辯論賽的語氣，我覺得探討問題的這種學(xué)術(shù)交流的語氣，是最合適的在我們法庭上交流的語氣。