民事起訴狀 原告：歐振華，男，侗族，1983年11月7日出生，住址：廣西龍勝各族自治縣平等鄉(xiāng)固侗村壩王組464號，身份證號碼：452328198311072154。 被告：東莞市xx實(shí)業(yè)投資有限公司 地址：東莞市xxxxxxxxxxxxx綜合樓B棟三A 法定代表人：xxxxxxx 被告：東莞市xxxxx實(shí)業(yè)有限公司 地址：東莞市xxxxxx科技工業(yè)城 法定代表人：xxxxxxxxxxxxx 原告因不服東勞人仲厚庭案字（2011）508號仲裁裁決書的裁決，特此向貴院提起民事訴訟。 訴訟請求： 一、請求確認(rèn)解除原告與被告之間的勞動關(guān)系，并判決被告向原告支付違法終止勞動合同的賠償金（兩倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金）11643元（3881元/月×1.5個月×2）； 二、請求判決被告向原告支付未簽訂勞動合同的11個月（從2010年11月至2011年10月）雙倍工資差額42691元（3881元/月×11個月）； 三、請求判決被告向原告支付拖欠的9月份、10月份、11月份工資8732.25元（3881元/月×2個月+3881元/月÷4）； 四、請求判決被告向原告支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金194050元（3881元/月×50個月） 五、請求判決被告向原告支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金38810元（3881元/月×10個月） 六、請求判決被告向原告支付一次性傷殘補(bǔ)助金69858元（3881元/月×18個月） 七、請求判決被告向原告支付輔助器具費(fèi)用432000元（計(jì)算至70歲，需要安裝假肢12次，一次36000元） 事實(shí)與理由： 原告歐振華自2010年10月29日被東莞市xxx業(yè)投資有限公司派遣到東莞市xxxx實(shí)業(yè)有限公司工作，工作崗位是作業(yè)員。2010年11月30日，原告在東莞市xxxx實(shí)業(yè)有限公司車間操作沖壓機(jī)時(shí)，被機(jī)器壓傷右手掌，隨后被送至東莞市厚街醫(yī)院治療，被診斷為：1、右手、右前臂遠(yuǎn)端毀損傷；2、右手金屬異物存留。原告隨即住院行殘端修整術(shù)等治療。2010年12月24日，原告的受傷事故經(jīng)東莞市社會保障局認(rèn)定為工傷。2011年3月10日，原告經(jīng)東莞市勞動能力鑒定委員會鑒定傷殘等級為五級，并且符合安裝前臂假肢。原告因傷勢嚴(yán)重，于2011年5月11日至2011年5月30日到廣東省假肢康復(fù)中心進(jìn)行康復(fù)治療，安裝假肢的費(fèi)用為36000元。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》、《勞動合同法》的規(guī)定，被告應(yīng)該繼續(xù)為原告安排力所能及的工作，但是被告自2011年9月開始就已經(jīng)自行終止勞動合同關(guān)系，不再給原告安排任何工作，也不給原告發(fā)放工資。 此次工傷事故造成了原告五級傷殘，對原告以后的生活和工作都造成了嚴(yán)重的影響，為了保證原告的正常生活，必須安裝假肢，根據(jù)廣東省假肢康復(fù)中心出具的費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)，安裝假肢的最低價(jià)格為33000元，而外加一個防水功能需要3000元，共需要36000元。 一、該裁決書認(rèn)定以2010年東莞市勞動能力市場沖壓工工資指導(dǎo)價(jià)位平均數(shù)1830元作為原告的月平均工資是沒有任何法律依據(jù)的，是錯誤的。 關(guān)于原告的工資標(biāo)準(zhǔn)，被告應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》第六條規(guī)定：“用人單位必須書面記錄支付勞動者工資的數(shù)額、時(shí)間、領(lǐng)取者的姓名以及簽字，并保存兩年以上備查。用人單位在支付工資時(shí)應(yīng)向勞動者提供一份其個人的工資清單?！币虼?，勞動者工資支付憑證的制作和保存是用人單位應(yīng)承擔(dān)的一項(xiàng)法定義務(wù)，該項(xiàng)法定義務(wù)不因任何事由而免除。因此，仲裁庭或法院可以根據(jù)上述規(guī)定要求用人單位提供勞動者的工資支付憑證，以查明勞動者真實(shí)的工資收入情況。但是在仲裁階段，兩被告都未能舉出任何有效的證據(jù)證明原告的工資水平。并且，根據(jù)《廣東省工資支付條例》第四十四條規(guī)定：“因工資支付發(fā)生爭議，用人單位負(fù)有舉證責(zé)任。用人單位拒絕提供或者在規(guī)定時(shí)間內(nèi)不能提供有關(guān)工資支付憑證等證據(jù)材料的，勞動保障部門、勞動爭議仲裁委員會或者人民法院可以按照勞動者提供的工資數(shù)額及其他有關(guān)證據(jù)作出認(rèn)定。用人單位和勞動者都不能對工資數(shù)額舉證的，由勞動爭議仲裁委員會或者人民法院參照本單位同崗位的平均工資或者當(dāng)?shù)卦趰徛毠て骄べY水平，按有利于勞動者的原則計(jì)算確定?！笨梢姡诒桓娌荒芴峁┳C據(jù)證明原告工資水平時(shí)，被告需承擔(dān)舉證不能的不利后果。在當(dāng)?shù)卦趰徛毠て骄べY水平高于本單位同崗位的平均工資的情況下，按有利于原告（即勞動者）的原則，勞動仲裁委員會或人民法院應(yīng)該參照當(dāng)?shù)卦趰徛毠て骄べY水平（即2010年度東莞市在崗職工月平均3881元/月）計(jì)算原告的工資標(biāo)準(zhǔn)。該裁決書以2010年東莞市勞動能力市場沖壓工工資指導(dǎo)價(jià)位平均數(shù)1830元作為原告的月平均工資是沒有任何法律依據(jù)的。退一萬步來說，即使以“1830元”作為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算原告的月平均工資成立，那也是低于2010年度東莞市在崗職工月平均3881元的60%。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第第六十四條規(guī)定：“本條例所稱本人工資，是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個月平均月繳費(fèi)工資。本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資300%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的300%計(jì)算；本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資60%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的60%計(jì)算。”仲裁委也應(yīng)該是按東莞市職工月平均工資3881元的60%計(jì)算原告的工資標(biāo)準(zhǔn)，而不是按1830元／月計(jì)算。因此，該裁決書認(rèn)定的工資標(biāo)準(zhǔn)是完全錯誤的。 二、該裁決書以被告東莞市xxx實(shí)業(yè)投資有限公司提交的2011年5月1日簽訂的勞動合同認(rèn)定雙方已簽訂書面勞動合同，不支持原告請求支付未簽訂勞動合同的二倍工資差額是錯誤的。 原告是2010年10月29日入職被告單位，被告企圖提供《東莞市派遣就業(yè)人員勞動協(xié)議書》主張?jiān)?010年11月8日入職，但是該協(xié)議書并沒有原件，根本不能證明原告的入職時(shí)間是2010年11月8日。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條的規(guī)定：“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報(bào)酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任?！北桓鎽?yīng)該提供其招聘原告的用工招聘記錄、原告的入職登記記錄等材料予以證明原告的入職時(shí)間，否則應(yīng)該承擔(dān)舉證不能的不利后果。因此，應(yīng)該以原告主張的2010年10月29日認(rèn)定原告的入職時(shí)間。綜上，即使被告在2011年5月1日與原告補(bǔ)簽了了勞動合同，被告仍然需要向原告支付2010年11月29日至2011年4月30日期間未簽訂勞動合同的二倍工資差額。 三、該裁決書以原告沒有舉證證明被告存在解雇及不發(fā)放工資，同時(shí)以原告提出要求被告支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，認(rèn)定是原告主動提出解除勞動關(guān)系，明顯是錯誤的。 1、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條的規(guī)定，因用人單位作出的解除勞動合同而發(fā)生的勞動爭議，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。可見因被告違法解除勞動合同，原告并不需要負(fù)責(zé)舉證證明。而且，在仲裁階段，原告是請求確認(rèn)雙方勞動關(guān)系的解除，并沒有主動提出解除勞動合同關(guān)系。 2、根據(jù)《勞動合同法》第五十八條規(guī)定，被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。本案中，原告從2011年9月份開始即以公司高層人事變動變換為由通知原告不用上班了，而且被告從2011年9月份開始就不再為原告安排工作，這一期間，原告多次找到單位相關(guān)負(fù)責(zé)人和領(lǐng)導(dǎo)要求解決工作問題，但是單位對此置之不理。被告的上述行為實(shí)際上已經(jīng)構(gòu)成了違法解除勞動合同。因此，在被告沒有為原告安排工作期間被告應(yīng)該為原告支付工資，并且在仲裁階段，被告也承認(rèn)了原告還沒有領(lǐng)取9月份、10月份的工資。由于被告沒有按時(shí)支付工資，又自行終止勞動合同關(guān)系，原告在請求確認(rèn)勞動關(guān)系解除的同時(shí)，一并提出支付違法解除勞動關(guān)系的賠償金的請求是符合事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)的，理應(yīng)得到支持。 四、關(guān)于是否應(yīng)該一次性支付配制殘疾輔助器具費(fèi)用。根據(jù)《廣東省高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見》第二十六條規(guī)定：“在工傷賠償中，實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用、更換假肢的費(fèi)用和勞動者急需的其他費(fèi)用全部由用人單位支付的，用人單位應(yīng)一次性支付。一次性支付的假肢費(fèi)的數(shù)額可參照交通事故損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。一次性支付確有困難的，人民法院可判決分期支付，并可責(zé)令用人單位提供相應(yīng)的擔(dān)保。”可見，勞動者因工傷需要安裝假肢的，用人單位應(yīng)該一次性支付安裝假肢費(fèi)用，并且一次性支付的假肢費(fèi)的數(shù)額可參照交通事故損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。如果確實(shí)需要分期支付的，必須提供相應(yīng)的擔(dān)保，否則原則上都是應(yīng)該一次性支付。而且，根據(jù)《廣東省道路交通事故處理辦法》第二十一條規(guī)定：“殘疾者需配制補(bǔ)償功能器具的，憑縣級以上醫(yī)院的證明，在本省選用國產(chǎn)普及型產(chǎn)品（不包括高級豪華型的電子器具）。配制殘疾補(bǔ)償功能器具的費(fèi)用，除屬于輔助勞作（手部）和代步（腳）功能器具外，其余均按一次性的配制計(jì)算費(fèi)用。需要安裝上、下假肢的傷者，自定殘之年起，分別按18歲以下的，每兩年更換一次；18歲以上的，每4年更換一次（計(jì)至70歲止）的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算費(fèi)用。”計(jì)至70歲止，每四年更換一次，原告需要安裝12次假肢，一共需要費(fèi)用432000元（36000元/次x12次）。因此，關(guān)于一次性支付配制殘疾輔助器具費(fèi)用，廣東省有明確具體的相關(guān)規(guī)定。 基于以上的事實(shí)以及根據(jù)工傷方面的相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，為了維護(hù)自己的合法權(quán)益，原告特此向貴院提起民訴訴訟。請求早日依法判決。 此致 東莞市第二人民法院 具狀人：歐振華 年 月 日