兩高就辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件司法解釋向社會公開征求意見

為依法懲治侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序，根據(jù)《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國刑事訴訟法》的有關規(guī)定，現(xiàn)就辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應用法律的若干問題解釋如下：

第一條 具有下列情形之一的，可以認定為刑法第二百一十三條規(guī)定的“與其注冊商標相同的商標”：

（一）改變注冊商標的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊商標之間僅有細微差別的；

（二）改變注冊商標的文字、字母、數(shù)字等之間的間距，在視覺上基本無差別的；

（三）改變注冊商標顏色，在視覺上基本無差別的；

（四）與立體注冊商標的三維標志及平面要素在視覺上基本無差別的；

（五）在注冊商標上僅增加商品通用名稱、型號或者直接表示商品的數(shù)量、質(zhì)量的文字，不影響體現(xiàn)注冊商標的；

（六）其他與注冊商標基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導的商標。

第二條 如無相反證據(jù)，在作品上署名的自然人、法人或者非法人組織為著作權(quán)人。

在涉案作品種類眾多且權(quán)利人分散的案件中，刑法第二百一十七條第一項規(guī)定的“未經(jīng)著作權(quán)人許可”的證據(jù)難以一一取得，但有證據(jù)證明涉案復制品系非法出版、復制發(fā)行，且出版者、復制發(fā)行者不能提供獲得著作權(quán)人許可的相關證明材料的，可以認定為“未經(jīng)著作權(quán)人許可”。但是，有證據(jù)證明權(quán)利人放棄權(quán)利、涉案作品的著作權(quán)不受我國著作權(quán)法保護或者著作權(quán)保護期限已經(jīng)屆滿的除外。

第三條 實施下列行為之一的，應當認定為刑法第二百一十九條第一款第一項規(guī)定的“其他不正當手段”：

（一）以賄賂、欺詐方式獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

（二）采取擅自復制或者電子侵入等方式獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

（三）未經(jīng)授權(quán)或者超越授權(quán)使用計算機信息系統(tǒng)獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的。

第四條 實施刑法第二百一十九條規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應當認定為“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失”：

（一）給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在五十萬元以上的；

（二）因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在五十萬元以上的；

（三）直接導致商業(yè)秘密的權(quán)利人因重大經(jīng)營困難而破產(chǎn)、倒閉的；

（四）造成商業(yè)秘密的權(quán)利人其他重大損失的。

給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額或者因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在二百五十萬元以上的，應當認定為刑法第二百一十九條規(guī)定的“造成特別嚴重后果”。

第五條 實施刑法第二百一十九條規(guī)定的行為造成的損失數(shù)額或者違法所得，可以按照下列方式認定：

（一）以不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，尚未披露、使用或者允許他人使用的，損失數(shù)額可以根據(jù)該項商業(yè)秘密的合理許可使用費確定；

（二）以不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密后，披露、使用或者允許他人使用的，損失數(shù)額可以根據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售利潤的損失確定，該損失數(shù)額低于商業(yè)秘密合理許可使用費的，根據(jù)合理許可使用費確定；

（三）違反約定、權(quán)利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的，損失數(shù)額可以根據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售利潤的損失確定；

（四）明知商業(yè)秘密是不正當手段獲取的或者違反約定、權(quán)利人有關保守商業(yè)秘密的要求披露、允許使用的，仍獲取、使用或者披露造成的損失數(shù)額，可以根據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售利潤的損失確定；

（五）因披露或者允許他人使用商業(yè)秘密獲得的財物或者其他財產(chǎn)性利益，應當認定為違法所得。

前款第二項、第三項、第四項規(guī)定的權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售利潤的損失，可以根據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售量減少的總數(shù)乘以權(quán)利人每件產(chǎn)品的合理利潤確定；銷售量減少的總數(shù)無法確定的，可以根據(jù)侵權(quán)產(chǎn)品銷售量乘以權(quán)利人每件產(chǎn)品的合理利潤確定。權(quán)利人的損失數(shù)額無法確定的，可以根據(jù)侵權(quán)產(chǎn)品銷售量乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤確定。

第六條 被侵犯的技術信息系權(quán)利人技術方案的一部分或者侵犯商業(yè)秘密的產(chǎn)品系另一產(chǎn)品的零部件的，應當根據(jù)被侵犯的技術信息在整個技術方案中的所占比例、作用或者該侵犯商業(yè)秘密的產(chǎn)品本身價值及其在實現(xiàn)整個成品利潤中的所占比例、作用等因素確定損失數(shù)額或者違法所得。

商業(yè)秘密系經(jīng)營信息的，應當根據(jù)該項經(jīng)營信息在經(jīng)營活動所獲利潤中的作用等因素確定損失數(shù)額或者違法所得。

第七條 因侵犯商業(yè)秘密行為導致商業(yè)秘密已為公眾所知悉或者滅失的，可以根據(jù)該項商業(yè)秘密的商業(yè)價值確定損失數(shù)額。商業(yè)秘密的商業(yè)價值，可以綜合考慮研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益等因素確定。

第八條 商業(yè)秘密的權(quán)利人為減輕侵犯商業(yè)秘密行為直接造成的商業(yè)損失或者重新恢復計算機信息系統(tǒng)安全等保密措施所支出的必要補救費用，應當一并計入商業(yè)秘密權(quán)利人的損失數(shù)額。

第九條 當事人、辯護人、訴訟代理人書面申請對相關商業(yè)秘密的證據(jù)、材料采取保密措施的，應當在訴訟程序中采取簽署保密承諾書等必要的保密措施。

訴訟參與人違反前款規(guī)定的保密措施，擅自披露、使用或者允許他人使用在訴訟中接觸、獲取的商業(yè)秘密，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

第十條 假冒注冊商標的商品、非法制造的注冊商標標識、侵犯著作權(quán)的復制品、主要用于制造假冒注冊商標的商品、注冊商標標識或者侵權(quán)復制品的材料和工具，應當依法予以沒收；除特殊情況外，應當依法予以銷毀。需要作為民事、行政案件的證據(jù)使用的，經(jīng)權(quán)利人申請，可以在民事、行政案件終結(jié)后依法予以銷毀。

對于沒收和銷毀的物品，應當制作清單，并在銷毀前妥善保管，任何單位和個人不得挪用或者自行處理。

第十一條 具有下列情形之一的，從重處罰，對于判處拘役、三年以下有期徒刑的，一般不得適用緩刑：

（一）主要以侵犯知識產(chǎn)權(quán)為業(yè)的；

（二）在重大自然災害、事故災難、公共衛(wèi)生事件期間,假冒搶險救災、防疫物資等商品的注冊商標的；

（三）為境外機構(gòu)、組織、人員侵犯商業(yè)秘密的。

第十二條 具有下列情形之一的，一般應當從輕處罰：

（一）認罪認罰的；

（二）積極賠償權(quán)利人因被侵犯知識產(chǎn)權(quán)造成的經(jīng)濟損失且取得權(quán)利人諒解的；

（三）以不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密后尚未披露、使用或者允許他人使用的；

（四）將權(quán)利人的商業(yè)秘密申請為專利、集成電路布圖設計、植物新品種、商標等，相關知識產(chǎn)權(quán)已經(jīng)歸屬權(quán)利人的。 

第十三條 實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，雖已達到應當追究刑事責任的標準，但權(quán)利人對犯罪嫌疑人、被告人未經(jīng)其許可使用的注冊商標、商業(yè)秘密或者復制發(fā)行的作品、錄音錄像制品等予以追認許可的，可以認定為犯罪情節(jié)輕微，依法不起訴或者免予刑事處罰。

第十四條 對于因侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪被判處刑罰的，可以根據(jù)犯罪情況和預防再犯罪的需要，依法禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起三年至五年內(nèi)從事相關職業(yè)。對于被判處管制或者適用緩刑的，可以根據(jù)犯罪情況，依法禁止其在管制執(zhí)行期間或者緩刑考驗期限內(nèi)從事特定經(jīng)營活動。

第十五條 對于侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的，應當綜合考慮犯罪違法所得數(shù)額、非法經(jīng)營數(shù)額、給權(quán)利人造成的損失數(shù)額、侵權(quán)假冒物品數(shù)量及社會危害性等情節(jié)，依法判處罰金。

罰金數(shù)額一般在違法所得數(shù)額的一倍以上五倍以下確定。沒有違法所得或者違法所得數(shù)額無法查清的，罰金數(shù)額按照非法經(jīng)營數(shù)額的百分之五十以上一倍以下確定。違法所得數(shù)額和非法經(jīng)營數(shù)額均無法查清，判處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者單處罰金的，在三萬元以上一百萬元以下確定罰金數(shù)額；判處三年以上七年以下有期徒刑的，在十五萬元以上五百萬元以下確定罰金數(shù)額。

第十六條 本解釋發(fā)布施行后，之前發(fā)布的司法解釋和規(guī)范性文件與本解釋不一致的，以本解釋為準。

第十七條 本解釋自  年  月 日起施行。