廣東天穗律師事務(wù)所

律師意見書

（2019）粵天穗律刑辯函字第   號

衡陽市人民檢察院：

貴院正在進(jìn)入審查起訴階段的歐XX涉嫌參加黑社會性質(zhì)組織罪一案，廣東天穗律師事務(wù)所接受犯罪嫌疑人歐XX家屬及其本人的委托，指派譚志平律師、黃棋律師擔(dān)任犯罪嫌疑人歐XX的辯護(hù)人，為其提供法律援助。經(jīng)過會見犯罪嫌疑人和查閱案卷深入了解案情，現(xiàn)在，本律師事務(wù)所及辦案律師提出如下律師意見，懇請檢察機關(guān)予以審查并采納：

本律師認(rèn)為犯罪嫌疑人歐XX不構(gòu)成參加黑社會性質(zhì)組織罪，理由如下：

一、沒有充分的證據(jù)證明犯罪嫌疑人歐XX“參加”了黑社會性質(zhì)組織

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部辦理黑社會性質(zhì)組織犯罪案件座談會紀(jì)要》（以下簡稱“座談會紀(jì)要”），參加黑社會性質(zhì)組織罪中的“參加”行為主要包括四類，第一類為接受黑社會性質(zhì)組織的領(lǐng)導(dǎo)和管理，多次積極參與黑社會性質(zhì)組織的違法犯罪活動，第二類為積極參與較嚴(yán)重的黑社會性質(zhì)組織的犯罪活動且作用突出，第三類為在組織中起重要作用，第四類為其他接受黑社會性質(zhì)組織的領(lǐng)導(dǎo)和管理的行為。經(jīng)查閱案卷材料，未發(fā)現(xiàn)有充分的證據(jù)證明犯罪嫌疑人歐XX有上述“參加”黑社會性質(zhì)組織的行為。

首先，犯罪嫌疑人歐XX僅參與了2007年5月6日故意傷害被害人小A一案（以下簡稱“5.6案”），且在該案中，犯罪嫌疑人歐XX僅負(fù)責(zé)租賃車輛并載人到現(xiàn)場，沒有實施傷害被害人小A的行為，其在犯罪團(tuán)伙中的作用并不突出。

其次，沒有充分的證據(jù)證明犯罪嫌疑人歐XX是犯罪團(tuán)伙的成員，犯罪團(tuán)伙的成員應(yīng)當(dāng)是相對固定，并受一定規(guī)矩和紀(jì)律約束的，而犯罪嫌疑人歐XX參與5.6案完全是基于同鄉(xiāng)間的面子和義氣，是為了幫助同鄉(xiāng)復(fù)仇才臨時參與到犯罪團(tuán)伙中，且其不受任何人的組織和領(lǐng)導(dǎo)，也不受犯罪團(tuán)伙任何的規(guī)矩和紀(jì)律約束。

再次，在經(jīng)濟利益方面，犯罪嫌疑人歐XX無論是在事前，還是事后，都沒有收取過犯罪團(tuán)伙的任何報酬，也沒有獲得過來自犯罪團(tuán)伙的任何好處和嘉獎。

因此，公安機關(guān)認(rèn)為犯罪嫌疑人歐XX涉嫌參加黑社會性質(zhì)組織罪，沒有事實和法律依據(jù)。

二、犯罪嫌疑人歐XX不具有參加黑社會性質(zhì)組織罪的主觀要件，依法不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為參加黑社會性質(zhì)組織罪

根據(jù)《座談會紀(jì)要》，在認(rèn)定黑社會性質(zhì)組織的成員時，并不要求其主觀上認(rèn)為自己參加的是黑社會性質(zhì)組織，只要其知道或者應(yīng)當(dāng)知道該組織具有一定規(guī)模，且是以實施違法犯罪為主要活動的，即可認(rèn)定。

結(jié)合案卷材料及犯罪嫌疑人歐XX所陳述的情況，其一，犯罪嫌疑人歐XX與其他同案犯之間互為同鄉(xiāng)關(guān)系，各個成員為共同實施報復(fù)被害人小A的行為而臨時組合在一起，犯罪行為實施完畢即解散，直至目前，犯罪嫌疑人歐XX都未認(rèn)識到有“黑社會性質(zhì)組織”的存在，更沒有希望“參加黑社會性質(zhì)組織”的意志因素。

其二，在犯罪嫌疑人歐XX參與的5.6案中，犯罪嫌疑人歐XX所清楚知道的犯罪團(tuán)伙的全部成員僅有6人，而根據(jù)《全國部分法院審理黑社會性質(zhì)組織犯罪案件工作座談會紀(jì)要》，“黑社會性質(zhì)組織應(yīng)當(dāng)具有一定規(guī)模，人數(shù)較多，組織成員一般在10人以上”，因此，犯罪嫌疑人歐XX沒有“參加黑社會性質(zhì)組織”的認(rèn)識及意志因素也在情理之中。

其三，犯罪嫌疑人歐XX參加5.6案的單一目的是幫助同鄉(xiāng)報復(fù)被害人小A，除此之外，其沒有參加犯罪團(tuán)伙的其他任何活動，至于犯罪團(tuán)伙本身是否是以實施違法犯罪為主要活動，其并不知情。

故，犯罪嫌疑人歐XX不具有參加黑社會性質(zhì)組織罪的主觀要件，依法不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為參加黑社會性質(zhì)組織罪。

綜上所述，無論是從證據(jù)到事實，還是從客觀行為到主觀惡性，抑或是從疑罪從無的法律原則到具體的法律適用，犯罪嫌疑人歐XX參加黑社會性質(zhì)組織罪均不成立。為了防止冤假錯案的發(fā)生，我們懇請檢察機關(guān)嚴(yán)格依法審查本案，并作出不起訴決定。

以上意見，敬請采納。

此致

敬禮

                                                       廣東天穗律師事務(wù)所

                                          譚志平律師、黃棋律師

                                                        2019年 6 月 3 日