要打有準(zhǔn)備之仗——專利侵權(quán)訴訟基礎(chǔ)工作

             專利侵權(quán)訴訟應(yīng)當(dāng)按下列程序和步驟進(jìn)行
    一、根據(jù)我國專利法的規(guī)定，未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利即任何單位或個人以生產(chǎn)經(jīng)營為目的，進(jìn)行制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品均構(gòu)成侵權(quán)。因侵權(quán)引起糾紛，解決糾紛的方法有兩種：一種是雙方當(dāng)事人自行協(xié)商解決。如果協(xié)商不成或不愿意協(xié)商的，則可采取第二種方式，請求當(dāng)?shù)毓芾韺＠ぷ鞑块T處理。管理專利工作部門認(rèn)為侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為。當(dāng)事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內(nèi)，依據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院提起訴訟。侵權(quán)人期滿不起訴，又不停止侵權(quán)行為的，管理專利工作部門可以申請人民法院強制執(zhí)行。管理專利工作部門應(yīng)當(dāng)事人的請求，可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照民事訴訟法向人民法院起訴。在提起訴訟之前，必要時應(yīng)當(dāng)采取證據(jù)保全和財產(chǎn)保全措施。根據(jù)專利法第六十一條：“專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其專利權(quán)的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。”的規(guī)定，財產(chǎn)保全的申請人只能是專利權(quán)人或利害關(guān)系人。向人民法院提出申請的利害關(guān)系人，包括專利實施許可的被許可人，專利財產(chǎn)權(quán)的合法繼承人等。在專利實施許可合同的被許可人中，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請；排他實施許可合同的被許可人在專利權(quán)人不申請的情況下，可以提出申請。
   （一）申請的程序和步驟。根據(jù)民事訴訟法關(guān)于級別管轄和地域管轄以及最高人民法院“關(guān)于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定，申請人請求停止侵犯專利權(quán)行為的申請應(yīng)當(dāng)向有專利侵權(quán)案件管轄權(quán)的人民法院提出。在提出財產(chǎn)保全申請的同時還應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保。”
   （二）申請人提交的相關(guān)材料。1.申請狀。申請狀應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人及其基本情況、申請的具體內(nèi)容、范圍和理由等事項。申請理由包括有關(guān)行為如不及時制止會使申請人合法權(quán)益受到難以彌補的損害的具體說明。2.證據(jù)材料。⑴專利權(quán)人提出申請的，應(yīng)當(dāng)提交證明其專利權(quán)真實有效的文件，包括專利權(quán)證書、權(quán)利要求書、說明書、專利年費交納憑證。提出的申請涉及實用新型專利的，申請人應(yīng)當(dāng)提交國務(wù)院專利行政部門出具的檢索報告。⑵利害關(guān)系人提出申請的，利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)專利實施許可合同以及其向國務(wù)院專利行政部門提交備案的證明材料，未經(jīng)備案的應(yīng)當(dāng)提交專利權(quán)人的證明，或者證明其享有權(quán)利的其他證據(jù)。⑶排他實施許可合同的被許可人單獨提出申請的，應(yīng)當(dāng)提交專利權(quán)人放棄申請的證明材料。⑷專利財產(chǎn)權(quán)利的繼承人提出申請的，應(yīng)當(dāng)提交已經(jīng)繼承或者正在繼承的證據(jù)材料。
    上訴幾種申請人除各自提供相關(guān)證明、證據(jù)材料之外，還均需提供證明被申請人正在實施或者即將實施侵犯其專利權(quán)的行為的證據(jù)。包括被控侵權(quán)產(chǎn)品以及專利技術(shù)同被控侵權(quán)產(chǎn)品技術(shù)特征對比材料等，使之形成完整的證據(jù)鏈。
   二、專利權(quán)人或利害關(guān)系人有充分證據(jù)證明其專利權(quán)被侵犯，在采取訴前停止侵犯專利權(quán)措施沒有結(jié)果的情況下，應(yīng)及時向人民法院提起訴訟。在提起訴訟時，應(yīng)弄清楚專利侵權(quán)案件的受案范圍、管轄、訴訟時效等問題。
   （一）專利侵權(quán)案件的管轄。由于專利的特殊性，專利侵權(quán)糾紛案件的管轄不同于其他糾紛案件。按照級別管轄：專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。按照地域管轄：因侵犯專利權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權(quán)行為地包括：1.被控侵犯發(fā)明，實用新型專利權(quán)的產(chǎn)品的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口等行為的實施地；2.專利方法使用行為的實施地，依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品的使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口等行為的實施地；3.外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的制造、銷售、進(jìn)口等行為的實施地；4.假冒他人專利的行為實施地；上訴侵權(quán)行為的侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。
    原告僅對侵權(quán)產(chǎn)品制造者提起訴訟，未起訴銷售者，侵權(quán)產(chǎn)品制造地與銷售地不一致的，制造地人民法院有管轄權(quán)；以制造者與銷售者為共同被告起訴的，銷售地人民法院有管轄權(quán)。
    銷售者是制造者分支機構(gòu)，原告在銷售地起訴侵權(quán)產(chǎn)品制造者制造、銷售行為的，銷售地人民法院有管轄權(quán)。
   （二）專利侵權(quán)案件的訴訟時效。
    侵犯專利權(quán)的訴訟時效為二年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人知道或應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計算。權(quán)利人超過二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時仍在持續(xù)，在該項專利權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。
   （三）專利侵權(quán)賠償請求。
    1.根據(jù)專利法第六十條的規(guī)定，侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額的計算有以下幾種方法：第一種方法：按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失（包括直接損失和間接損失），第二種方法：侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益。上訴兩種方法難以確定的，可以采取第三種方法。參照專利許可使用費，根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)、專利許可使用費的數(shù)額、該專利許可的性質(zhì)、范圍、時間等因素，參照該專利許可使用費的1至3倍合理確定請求賠償數(shù)額；沒有專利許可使用費可參照或者專利許可使用費明顯不合理的，可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素，一般可在人民幣5，000元至30萬之間由人民法院確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬元。
   2.權(quán)利人因調(diào)查、取證、制止侵權(quán)所支付的合理費用計算在請求賠償數(shù)額范圍之內(nèi)。
    三、在司法實踐中，專利侵權(quán)訴訟中止時有發(fā)生，如侵犯實用新型專利權(quán)訴訟的原告，在起訴時出具了由國務(wù)院專利行政部門作出的檢索報告及侵權(quán)的相關(guān)證據(jù)，被告在答辯期內(nèi)對原告的專利權(quán)提出宣告無效請求，法院一般都實行中止程序予以中止。不中止訴訟的有以下幾種：
   ⒈原告出具的檢索報告未發(fā)現(xiàn)導(dǎo)致實用新型專利喪失新穎性、創(chuàng)造性的技術(shù)文獻(xiàn)的；
   ⒉被告提供的證據(jù)足以證明其使用的技術(shù)屬于專利申請日前已經(jīng)公知的；
   ⒊被告請求宣告該項專利權(quán)無效所提供的證據(jù)或者依據(jù)的理由明顯不充分的；
   ⒋被告在答辯期間屆滿后請求宣告該項專利權(quán)無效的；
   ⒌法院受理的侵犯發(fā)明專利權(quán)糾紛案件或者專利復(fù)審委員會審查維持專利權(quán)的侵犯實用新型、外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期內(nèi)請求宣告該項專利權(quán)無效的，法院可以不中止訴訟。